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      法定代表人權力濫用風險防范

      瀏覽: 發布日期:2024/5/20 14:36:07來源:本站
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      一、風險分析

      公司為一個法律上擬制的主體,其需要法定代表人代公司作出意思表示,故法定代表人有權代表公司從事民事活動。當公司的法定代表人為具有較大管理權限的職業經理人時,公司的所有者權益及管理權產生了分離,公司的法定代表人有充分的機會利用公司的資源謀取個人利益(例如虛構貿易轉移資產、對外簽訂貸款協議、以公司名義提供抵押或擔保等),存在濫用權力損害公司和股東利益的風險可能性。

      二、風控措施

      1.權力制衡

      公司法定代表人由職業經理擔任后,雖然對公司擁有極大的個人權力,但其實施有損公司和利益的行為通常需要財務人員配合。故可在公司設置一名盡職的財務負責人,控制公司財務收支權,實現業務權和財權區分,制衡職業經理在公司的權力,一定程度上可以避免上文所提及風險。

      優點:風險防控措施較強,實施較為簡單。

      缺點:對財務負責人盡職能力要求較高,可能增加人工成本。

      2.完善制度

      以公司章程為基礎,完善其相關內容,既充分授予職業經理自主決定生產經營權利,又對重大決策事項予以明確,制衡職業經理權力。故可在公司章程中建立分權手冊,明確哪些事項由法定代表人自行決策,哪些事項由有參與的股東會表決,建議將以公司名義對外擔保、融資、借款、貸款、抵押、質押,簽署較大金額的經濟合同或開展金額較大的業務,開展投資、收購等重大事項明確為股東會決策。

      同時,建議在公司章程中設置相應的追責機制,若職業經理違反內部決策程序而對外簽訂業務合同或有其他行為給公司造成損失的,應當向公司或股東承擔的賠償責任。

      優點:通過制度明確后約束力和執行力較強。

      缺點:依據《民法典》第六十一條第三款、新《公司法》第十一條的規定,該規章制度只能約束公司內部的管理人員,而無法對抗與公司交易的善意相對人;若職業經理自身陷入負債,無財產用于賠償,可能影響權利得以實現。

      3.印章管理

      建議明確公司對外簽訂合同需加蓋公司公章并有法定代表人簽字方可生效,建立或完善印章管理制度,科學管理,指定專門的人員保管印章,并對公司蓋章的文件進行備存及追蹤。

      優點:限制職業經理直接對外簽訂合同效力,操作方式較為簡便。

      缺點:實操過程中情況較為復雜,印章管理人員可能職責履行不到位。

      4.審計監督

      可在公司設置內審機構或引入外審,對公司財務情況和職業經理進行審計監督;此外,還可以要求職業經理定期向公司監事會提供述職報告,包括對公司財產的使用情況,對存在問題進行糾正和查擺。

      根據新《公司法》第五十七條、一百一十條,有權查閱、復制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告的權利。

      優點:一定程度上可以監督、避免職業經理違規行為。

      缺點:對小微企業而言實操可能較為困難,同時會產生一定成本。

      5.外部股東

      可在公司開展業務和擴張的同時,適時引入外部股東(資方),通過外部股東對職業經理進行監督,促使職業經理合規開展公司生產經營工作。

      優點:與公司持續發展目標一致,監督能力較強。

      缺點:有限責任公司具有人合性,實操過程中情況相對復雜。

      6.法律保障

      新《公司法》第十一條第三款:法定代表人因執行職務造成他人損害的,由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任后,依照法律或者公司章程的規定,可以向有過錯的法定代表人追償。

      《民法典》第六十二條:法定代表人因執行職務造成他人損害的,由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后,依照法律或者法人章程的規定,可以向有過錯的法定代表人追償。

      《中華人民共和國企業破產法》第一百二十八條:債務人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規定的行為,損害債權人利益的,債務人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。

      三、其他風險

      根據新《公司法》一百七十六條規定,若職業經理為失信被執行人,則無法變更為公司法定代表人。同時為進一步避免風險,建議對職業經理進行資格審查,評估其財產情況,考慮其個人償債能力,審慎決定。

      四、總結聲明

      有限責任公司具有的人合性,公司的生產經營基于股東間信賴關系和合作關系,授予其較大的經營管理權限,必然承受相應的較高風險,該風險可因各類風控措施而降低,但無法消除。本文風控措施皆有不足之處,建議在實現風控措施時,依據公司實際情況,多措施并舉,以期實現理想效果。同時風控措施是一把“雙刃劍”,過多而嚴苛的風控措施將降低公司運行效率,破壞股東間信任和合作關系。


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